Из-за коронавируса экономическая ситуация в стране ухудшилась. Согласно прогнозам Торгово-промышленной палаты, около 3 млн предпринимателей могут обанкротиться из-за подобного кризиса. А над некоторыми бизнесменами нависнет еще и угроза субсидиарной ответственности. По словам экспертов, под ударом и банкиры, и руководители фирм, у которых значительно упала выручка в пандемию. Защититься в такой ситуации помогут честность и прозрачность в действиях топ-менеджмента. Не нужно скрывать финансовые трудности от контрагентов, лучше – подготовить антикризисный план.
Угроза для топ-менеджмента и родственников
С 6 апреля 2020 года Правительство запретило возбуждать дела о несостоятельности некоторых должников. Срок моратория – шесть месяцев, но его могут продлить. Нововведение распространяется в основном на сферы бизнеса, которые сильнее других пострадали из-за коронавирусного кризиса (транспорт, гостиницы и т.д.). Но это никак не ограничивает право кредиторов обанкротить «мораторных» должников, когда шестимесячный период закончится. Более того – недобросовестных руководителей этих компаний получится привлечь к субсидиарной ответственности.
По закону «субсидиарка», в первую очередь, касается руководителей предприятий, их соучредителей, акционеров и конечных бенефициаров. Из-за последствий пандемии в зоне риска оказались топ-менеджеры компаний, которые не попали под банкротный мораторий, но переживают падение спроса на свою продукцию, говорит руководитель практики банкротства Инфралекс Станислав Петров. Помимо них, субсидиарная ответственность угрожает управленцам небольших и средних банков, чьих резервов может не хватить, если их клиенты станут задерживать выплаты по кредитам, добавляет эксперт. Кто считается контролирующим лицом
— Руководитель должника или его управляющей организации, член коллегиального исполнительного органа должника, ликвидатор должника, член ликвидационной комиссии.
— Тот, кто распоряжается 50% и более голосующих акций/доли общества, либо тот, кто имел право назначать руководителя должника.
— Тот, кто получил выгоду из незаконного или недобросовестного поведения директоров должника.
— Иные лица, способные определять действия должника.
Ст. 61.10 Закона о банкротстве
Ответственность могут возложить на родственников руководителя несостоятельного предприятия, или главного бухгалтера с финансовым директором, которые могли определять действия должника. Им придется доказать, что они непричастны к доведению должника до банкротства, предупреждает руководитель Олевинский, Буюкян и партнеры Эдуард Олевинский, «в том числе из-за утраты финансовой документации».
Дополнительные риски из-за моратория
Руководитель компании, которая попала под мораторий, не обязан обращаться в суд с просьбой обанкротить фирму, даже если обнаружил у нее признаки неплатежеспособности. Хотя такое право у него все равно сохраняется. Учитывая подобный подход, обязательства, которые примет на себя должник в мораторный период, не включат в размер субсидиарной ответственности, предполагает Юлия Шилова из Art de Lex.
Можно говорить о неопределенном положении руководителей тех предприятий, которые не успели подать заявления о банкротстве своих производств до наступления моратория. Их положение за время моратория может усугубиться за счет долгов, появившихся в этот период.
Максим Стрижак, управляющий партнер Стрижак и партнеры
Гораздо больше проблем возникает у кредиторов. Петров замечает, что недобросовестные бенефициары могут использовать «подмораторные» компании для вывода активов: «Эти опасения усиливаются тем, что на сегодняшний день практика еще не выработала эффективный механизм по защите кредиторов вне рамок дела о банкротстве». Сейчас у должников появилась фора в полгода. А время — самый важный фактор в деле реального получения денег от банкрота, подчеркивает партнер Ковалев, Тугуши и партнеры Сергей Кислов. Несмотря на то, что увеличились сроки на оспаривание сделок должника, шансы закрыть долги перед кредиторами становятся все меньше, констатирует юрист.
Кроме того, уже сейчас видно, что в этом году к субсидиарке привлекают гораздо реже. Не только в количественном выражении – заявлений стало меньше, но и в качественном – их реже удовлетворяют по сравнению с показателями прошлого года. Сложно сказать, из-за чего именно сформировалась такая тенденция, но сложное экономическое положение в стране и карантинные ограничения сыграли в этом не последнюю роль, уверен Кислов.
Как защититься от «субсидиарки»: советы
Чтобы минимизировать риск привлечения к «субсидиарке», руководителям предприятий при первых признаках неплатежеспособности нужно составить подробный антикризисный план, рекомендует Шилова. О финансовых трудностях необходимо честно предупредить своих контрагентов. Суды освобождают от ответственности контролирующих лиц, если те уведомили кредиторов о наличии признаков несостоятельности и предложили реструктуризировать долги, поясняет Петров.
В то же время, излишняя осторожность в управлении бизнесом может его загубить, а громоздкая система риск-менеджмента для малых предприятий и вовсе недоступна.
Суды могут прислушаться к тому, что сделки, совершаемые сейчас, пусть и содержащие повышенный риск, но направленные на спасение бизнеса, не могут приводить к субсидиарной ответственности.
Сергей Кислов, партнер Ковалев, Тугуши и партнеры
Поэтому открытой остается проблема того, как сочетать агрессивную коммерческую политику с задачей защититься от риска «субсидиарки», говорит Олевинский. По его словам, минус еще и в том, что рынок страхования ответственности директоров в России еще не развит: «Примеров защиты «страховым полисом» я еще не встречал».
Важно учитывать и то, что меры по борьбе с коронавирусом и их последствия нельзя назвать обычными условиями гражданского оборота. Поэтому и действия руководителей должника в этот период стоит оценивать с учетом экстраординарности и нетипичности возникших экономических реалий, замечает партнер АБ «Ильюшихин и партнеры» Даниил Антонов: «В таком случае можно оправдать и дополнительные расходы». Вместе с тем, вряд ли суд признает разумным и добросовестным заключение сделок в отношении явно ненужных товаров и услуг под видом обеспечения санитарных мер, резюмирует юрист.
