Судьи кассации поддержали своих коллег из нижестоящих инстанций, отказав в удовлетворении жалобы «Мэйл.Ру Геймс», крупнейшего разработчика и оператора free-to-play-игр. Интернет-компания пыталась признать незаконным решение налоговой о доначислении НДС на доходы, полученные ею от продажи игрокам виртуальных артефактов. Организация применяла льготу, которая действует для передачи прав на программы, а ФНС посчитала, что это не лицензионный договор, а возмездное оказание услуг. Для слушания в кассации обе стороны приготовили новые аргументы в защиту своей позиции.
Из-за «программистской» налоговой льготы ФНС поспорила с ООО «Мэйл.Ру Геймс», «дочкой» холдинга Mail.Ru Group, главными акционерами которого являются южноафриканская медиагруппа Naspers и New Media Technologies миллиардера Алишера Усманова. «Мэйл.Ру Геймс», один из крупнейших участников отечественного рынка free-to-play игр (Perfect World, «Аллоды Онлайн», Warface и др.), дает возможность участвовать в них бесплатно, но получает доходы от продажи так называемого дополнительного функционала – предметов, с помощью которых игроки могут улучшить своего героя (например, брони или оружия). Интернет-компания не платила с этих поступлений налоги, применяя пп. 26 п. 2. ст. 149 НК РФ, который освобождает от НДС реализацию прав на использование программ по лицензионным договорам. Оператор игр стал заключать их с клиентами с начала 2013 года (раньше соглашения называлось пользовательскими). За первое полугодие этого года «Мэйл.Ру Геймс» получил доход более 3,5 млрд руб. в основном за счет оплаты привилегий в играх. А за весь год компания претендовала на льготу в размере около 1 млрд. руб.
ФНС признала такой подход неправомерным. По результатам проверок она начислила налог на добавленную стоимость за два первых квартала 2013 года. Инспекторы решили, что оплата дополнительных преимуществ в игре должна облагаться НДС в общем порядке, поскольку «Мэйл.Ру Геймс» оказывает возмездные услуги по организации игрового процесса.
Интернет-компания безуспешно обжаловала эти решения в столичном УФНС, после чего обратилась в Арбитражный суд Москвы. Она указала, что дополнительный функционал игры – это программа, то есть совокупность данных и команд для функционирования ЭВМ, что подтверждали несколько заключений экспертов. Помимо этого, заявитель сравнил модель работы своих игр с антивирусами, пробной версией которых можно пользоваться бесплатно, а затем заплатить за расширенную.
Оба заявления рассмотрел судья Игорь Петров, который склонился к точке зрения налоговой инспекции. В решении по делу А40-91072/14, в котором он оценивал решение налоговой за второй квартал 2013 года, судья написал, что лицензионное соглашение с игроками содержит элементы договора возмездного оказания услуг. Сравнение с антивирусами он посчитал необоснованным, поскольку их пробная версия идентична расширенной и ограничена лишь временем. А в случае с онлайн-игрой пользователь сразу скачивает программу целиком без разделения на бесплатную и платную части, констатировал Петров в своем решении в ноябре 2014 года.
А дело А40-56211/14, где речь идет о доначислении за 1 квартал 2013 года, судья разрешил уже в апреле 2015 года. В мотивировке этого решения он проявил большую строгость к налогоплательщику и написал, что тот «злоупотребляет правами» «для незаконного получения НДС», чем наносит ущерб бюджету и российской экономике в целом. Заявитель обжаловал этот акт; слушание в 9 Арбитражном апелляционном суде состоится через неделю.
Что же касается ноябрьского решения Петрова, то жалобу на него 9 ААС уже рассмотрел 24 февраля. Юрист «Мэйл.Ру Геймс» на заседании уверял, что АСГМ так и не конкретизировал, в чем заключаются услуги. Он говорил, что согласно 779 ГК, исполнитель должен осуществить определенную деятельность, но здесь работает лишь программа. Представитель налоговой возражал, что услуга – это перевод уплаченных клиентами денег в условную игровую валюту, на которую можно купить улучшения, а юрист заявителя привел пример, чтобы показать несостоятельность этого мнения.